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管辖异议申请书

发表时间:2018-08-21 15:36:33

作 者:陈兴国

来源:本站原创

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A市人民法院:
    我们是张丽、吕云飞、张小华等涉嫌犯罪的张小华的辩护人。根据《起诉书》指控的罪名和张小华所涉嫌的事实,结合《 刑事诉讼法》的规定,我们深深认识到A市人民检察院将张小华涉嫌犯罪与其他被告并案起诉不妥,作为张小华所涉嫌的犯罪,A市人民检察院没有管辖权。建议贵院严格审查把关,详述理由如下:
    一、A市人民检察院对张小华的行为没有地域管辖权
    对刑事案件的管辖分为地域管辖、指定管辖、专门管辖和优先、移送管辖。张小华被指控的是单独罪名,她并非本案中其他罪名的共犯,A市检察院对张小华的起诉从程序上讲是错误的,缺乏法律依据。《刑事诉讼法》第二十四条规定:“刑事案件由犯罪地的人民法院管辖。如果由被告人居住地的人民法院审判更为适宜的,可以由被告人居住地的人民法院管辖”;《最高人民法院关于执行刑事诉讼法若干问题的解释》第二条规定“犯罪地是犯罪行为发生地”;《人民检察院 刑事诉讼规则》第二百四十八条第一款规定“各级人民检察院提起公诉的案件,应当与人民法院审判管辖相适应”;该《规则》第二百四十五条规定:“人民检察院对于公安机关移送审查起诉的案件,应当收到起诉意见书后,指定检察人员审查以下内容:(1)、案件是否属于本院管辖;……”A市人民检察院对张小华的起诉违反了以上关于地域管辖的规定。在张丽、吕云飞等9人的犯罪中,《起诉书》共指控了9名被告人,指控了故意伤害、组织卖淫、协助组织卖淫和容留卖淫四个罪名。从《起诉书》看,故意伤害是共同犯罪,组织卖淫是共同犯罪,协助组织卖淫也是共同犯罪,唯有容留卖淫是单独的个人犯罪,是张小华一人实施的。张小华也不是其他三个罪名的共犯,张涉嫌的行为是独立的犯罪,该犯罪行为地在B县,被告人居住地在B县,唯有B县公安机关有权侦查,B县检察机关有权提起公诉。
    二、A市检察院对张小华涉嫌罪名没有级别管辖权
    本案也不存在所谓的“牵连管辖”。此前,我们曾就张小华涉嫌犯罪的问题专门与A市检察院进行沟通,该院口头答复,因为与张丽的案件有关系,属于“牵连管辖”,显然牵连管辖是杜撰出来的名词,因为它不符合《刑事诉讼法》的规定。实际上与此相类似的情况,规定在《最高人民法院关于执行〈刑事诉讼法〉若干问题的解释》第五条:“一人犯数罪,共同犯罪和其他需要并案审理的案件,只要其中一人或者一罪属于上级人民法院管辖的,全案由上级人民法院管辖”;《人民检察院 刑事诉讼规则》第二百四十八条第一款也规定:“一人犯数罪,共同犯罪和其他需要并案审理的案件,只要其中一人或者一罪属于上级人民法院管辖的,全案由上级人民检察院审查起诉”,这属于级别管辖的问题, 本案显然不存在级别管辖的情况。A市人民检察院的上级是甘肃省人民检察院,A市人民检察院也未上报甘肃省人民检察院管辖,也不存在因级别管辖获得审查起诉权的问题。
     三、关于指定管辖
    《 刑事诉讼法》对管辖的规定,以地域管辖为原则,以指定管辖为例外。在阅卷时,我们关注到A市人民检察院对张小华所涉案件没有地域管辖权,也未见到甘肃省公安厅、甘肃省人民检察院作出对张小华所涉犯罪进行指定管辖的司法文件,显然该院也不能因 “指令”而取得对张小华的审查起诉权。由于A市人民检察院对张小华所涉犯罪本身就没有管辖权,也不存在优先管辖的问题。A市检察院不属于专门检察院,当然也不存在专门管辖的问题。
    四、关于移送管辖
    本案属于移送管辖的情形,对张小华的涉嫌犯罪应当依法移送。《公安机关刑事案件程序规定》第十五条规定:“刑事案件由犯罪地公安机关管辖”《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部、全国人大常委会法制工作委员会关于刑事诉讼法实施中若干问题的规定》第三十四条“人民检察院受理同级公安机关移送审查起诉案件,按照刑事诉讼法的管辖规定,认为应当由上级人民检察院或者同级其他人民检察院起诉的,应当由人民检察院将案件移送有管辖权的人民检察院审查起诉”;《最高人民检察院、公安部关于适用刑事强制措施有关问题的决定》第三十四条规定“公安机关侦查终结后,应当执照刑事诉讼法第二十九条的规定,移送同级人民检察院审查起诉,人民检察院认为应当由上级人民检察院、同级其他人民检察院或者下级人民检察院审查起诉的,由人民检察院将案件移送有管辖权的人民检察院审查起诉”;《人民检察院 刑事诉讼规则》第二百四十五条规定:“人民检察院对于公安机关移送审查起诉的案件,应当在收到起诉意见书后,指定检察人员审查以下内容,(一)案件是否属于本院管辖……”;第二百四十八条第二款规定:“各级人民检察院提起公诉的案件应当与人民法院审判管辖相适应。人民检察院受理同级公安机关移送审查起诉的案件,经审查认为属于上级人民法院管辖的第一审案件时,应当写出审查报告,连同案卷材料移送有管辖权的人民检察院或者报送共同的上级人民检察院指定管辖,同时通知移送审查起诉的公安机关。”据此,对张小华的侦查、审查起诉均应有B县县司法机关处理,A市检察院应当依法移送。如果不移送,将面临两大问题:1、程序违法;2、取证违法,证据无效,由此形成错案。《人民检察院办理起诉案件质量标准》第二条规定:“具有下列情形之一的属于起诉错误1、本院没有案件管辖权;……”
     五、公诉机关对张小华的并案起诉程序违法
    公诉的后果是审判,审判的前提是管辖。诉讼应当程序合法。侦察机关对张丽一案侦查时,如果发现张小华涉嫌犯罪,进行初查是合法的,但若立案,必须立即移送有管辖权的机关进行侦查,由犯罪地的检察机关审查起诉,犯罪地的人民法院审判。对张丽一案的《起诉书》中应注明对张小华另案处理,这是《刑事诉讼法》的严格规定,而A市人民检察院对张小华并案起诉,不仅程序违法,也为实体的审理带来了混乱。根据《最高人民法院关于执行 刑事诉讼法若干问题的解释》第一百一十六条规定“人民法院对人民检察院提起公诉的案件,应当在收到起诉书后,指定审判员审查以下内容(一)案件是否属于本院管辖;……”该《解释》第一百二十七条规定“案件经审查后根据不同情况分别处理:(一)对于不属于本院管辖或者被告人不在案的,应当决定退回人民检察院”;故而我们建议A人民法院将张小华所涉案件退回A市人民检察院,并由A市人民检察院将该案依法移送B县人民检察院审查起诉。
    此致

A市人民法院
                                                                                                 辩护人:陈兴国


 

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